如何把握“計稅依據(jù)明顯偏低”的認(rèn)定尺度
2017/10/19 8:42:27點擊：
來源：中國稅務(wù)報 作者：毛東慶 唐劍
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稅法規(guī)定，納稅人申報的計稅依據(jù)明顯偏低，又無正當(dāng)理由的，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)核定其應(yīng)納稅額。那么，何為計稅依據(jù)明顯偏低且無正當(dāng)理由呢？從各類稅務(wù)訴訟案件上得知，征納雙方對稅收核定權(quán)的行使和判定標(biāo)準(zhǔn)問題爭議多。本文結(jié)合案件中的相關(guān)裁定及主要觀點，探討應(yīng)如何把握好“計稅依據(jù)明顯偏低且無正當(dāng)理由”的認(rèn)定尺度。
主要觀點
觀點一：除了反不正當(dāng)競爭法列舉的情況外，如果稅務(wù)機關(guān)能夠證明納稅人應(yīng)稅行為計稅依據(jù)低于同期同類市場價值70%的，應(yīng)認(rèn)定其為計稅依據(jù)明顯偏低。
認(rèn)定理由：高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》（法釋〔2009〕5號）第十九條規(guī)定，轉(zhuǎn)讓價格達(dá)不到交易時交易地的指導(dǎo)價或者市場交易價70%的，一般可以視為明顯不合理的低價；對轉(zhuǎn)讓價格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價或者市場交易價30%的，一般可以視為明顯不合理的高價。
因此，司法實踐提供了相對可執(zhí)行的價格區(qū)間70%～130%，若售價低于市價70%，則應(yīng)視為不合理。
觀點二：應(yīng)結(jié)合產(chǎn)品銷售目的、質(zhì)量以及公允價格等因素綜合衡量，低于成本價格銷售的即可視為計稅依據(jù)明顯偏低且無正當(dāng)理由。
認(rèn)定理由：反不正當(dāng)競爭法第十一條規(guī)定，經(jīng)營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。價格法第八條規(guī)定，經(jīng)營者定價的基本依據(jù)是生產(chǎn)經(jīng)營成本和市場供求狀況。
觀點三：稅務(wù)機關(guān)有足夠證據(jù)證明納稅人的交易行為是虛假的按偷稅處理，否則不容置疑其真實性；如能證明真實的交易是關(guān)聯(lián)交易，則按照一定的方法認(rèn)定計稅依據(jù)是否明顯偏低；如不能證明是關(guān)聯(lián)交易，無論交易價格與市場價格相差多少，是否低于成本價，均不能視為明顯偏低不得核定征收。
認(rèn)定理由：法律法規(guī)未賦予稅務(wù)機關(guān)核定銷售價格的權(quán)力，但賦予了稅務(wù)機關(guān)在特定情形下核定計稅價格的權(quán)力。從依法行政的角度出發(fā)，稅務(wù)機關(guān)認(rèn)定的課稅事實應(yīng)做到事實清楚、證據(jù)充分。
觀點四：稅務(wù)機關(guān)只有在非關(guān)聯(lián)方交易是虛假的且無證據(jù)證明的情形下方可行使稅收核定權(quán)。
認(rèn)定理由：本著疑罪從無和合作信賴保護(hù)原則，對非關(guān)聯(lián)方的虛假交易沒有證據(jù)，應(yīng)該本著合作信賴保護(hù)原則尊重交易結(jié)果。
上述四種觀點孰對孰錯，本文從稅收法理上做進(jìn)一步分析。
法理分析
稅收核定
當(dāng)納稅人申報的計稅依據(jù)明顯偏低，又無正當(dāng)理由時，稅務(wù)機關(guān)基于國家稅收利益的考慮，基于部分事實，按稅法規(guī)定的方法和法定程序核定應(yīng)納稅額。但核定具有較強的裁量性，司法機關(guān)一般尊重稅務(wù)機關(guān)基于法定調(diào)查程序作出的專業(yè)認(rèn)定，除非這種認(rèn)定明顯不合理或者濫用職權(quán)。
交易可分為關(guān)聯(lián)交易和非關(guān)聯(lián)交易，按真實程度分為真實和虛假。對虛假交易的納稅申報，征管法第六十三條規(guī)定，不繳或者少繳應(yīng)納稅款的是偷稅。關(guān)聯(lián)交易不按照獨立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價款、費用，而減少其應(yīng)納稅的收入或者所得額的，征管法第三十六條規(guī)定，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)進(jìn)行合理調(diào)整。非關(guān)聯(lián)交易價格明顯偏低且無正當(dāng)理由的，征管法第三十五條規(guī)定，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)核定其應(yīng)納稅款。
“不具有合理商業(yè)目的”或“無正當(dāng)理由”的判斷標(biāo)準(zhǔn)。
《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》（財稅〔2016〕36號）附件1：《營業(yè)稅改征增值稅試點實施辦法》第四十四條規(guī)定，不具有合理商業(yè)目的，指以謀取稅收利益為主要目的，通過人為安排，減少、免除和推遲繳納增值稅稅款，或者增加退還增值稅稅款。企業(yè)所得稅法實施條例第一百二十條規(guī)定，不具有合理商業(yè)目的，指以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。《一般反避稅管理辦法》（國家稅務(wù)總局令2014年第32號）第三條規(guī)定，稅收利益指減少、免除或者推遲繳納企業(yè)所得稅應(yīng)納稅額。
稅法規(guī)定“不具有合理商業(yè)目的”標(biāo)準(zhǔn)，主要是基于公平稅負(fù)的原則。這是因為有些商業(yè)安排會違背稅法的立法意圖，其唯一或主要目的是為獲取稅收利益而非正常商業(yè)目的。這類商業(yè)安排的共同點是通過人為安排減少應(yīng)納稅收入或者所得額，減少、免除、推遲繳納稅款，如果不打擊勢必造成稅負(fù)不公，破壞公平的市場環(huán)境。應(yīng)如何判斷？筆者認(rèn)為，應(yīng)從商業(yè)安排的利益結(jié)果和行為動機兩方面把握。
利益結(jié)果方面，主要考量納稅人的商業(yè)安排是否謀取了稅收利益。在稅收利益的確定上，稅務(wù)機關(guān)一般會通過與正常情況下或名義上應(yīng)付的稅額進(jìn)行比較，找到與納稅人的商業(yè)安排，在經(jīng)濟效果上相當(dāng)、合理且不會產(chǎn)生稅收利益的替代交易形式。行為動機方面，主要分析納稅人是否通過人為安排，以謀取稅收利益為唯一或主要目的。稅務(wù)機關(guān)會多視角審視企業(yè)的商業(yè)安排，而非單純的稅收角度。對商業(yè)目的判斷是建立在相關(guān)事實和情境客觀考量的合理推斷之上，而不僅以納稅人的陳述，主觀臆斷，或者簡單指標(biāo)來判斷。
關(guān)于“無正當(dāng)理由”問題，正當(dāng)理由是相對于經(jīng)濟業(yè)務(wù)實質(zhì)和稅法規(guī)定，即非關(guān)聯(lián)交易應(yīng)具有合理商業(yè)目的，關(guān)聯(lián)交易應(yīng)符合獨立交易原則，兩者共同指向了經(jīng)濟業(yè)務(wù)的本質(zhì)。因此，“無正當(dāng)理由”可比照上述不具有合理商業(yè)目的判斷標(biāo)準(zhǔn)來把握。
觀點評釋
關(guān)于按司法解釋的判定標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定價格是否明顯偏低問題，國家工商總局《關(guān)于行政機關(guān)可否直接適用司法解釋問題的批復(fù)》（工商標(biāo)字〔2004〕第14號）規(guī)定，行政機關(guān)在辦案時可以參考有關(guān)司法解釋，但不宜直接適用司法解釋。因此，稅務(wù)執(zhí)法不宜直接適用司法解釋的判定標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)以稅法規(guī)定為限。
關(guān)于價格認(rèn)定是否適用反不正當(dāng)競爭法和價格法。筆者認(rèn)為，稅收實體法對計稅價格明顯偏低有一定判定標(biāo)準(zhǔn)，在價格的確定順序、方法和公式上還有程序性規(guī)定。比如，征管法實施細(xì)則第四十七條所規(guī)定的稅收核定方法，財稅〔2016〕36號文件第四十四條所規(guī)定的銷售額核定順序。對從價計征的稅收，采用上述方法和程序來確定納稅人在經(jīng)濟效果上相當(dāng)、合理且不會產(chǎn)生稅收利益的替代交易價格。如果核定的計稅價格與納稅人申報一致時，即使價格明顯偏低也屬于有合理商業(yè)目的或正當(dāng)理由。
至于稅務(wù)機關(guān)行使稅收核定權(quán)時，是否應(yīng)證明納稅人的交易行為有效、虛假或者關(guān)聯(lián)。筆者認(rèn)為，交易行為的效力與應(yīng)納稅款核定權(quán)，分別受民事法律規(guī)范和行政法律規(guī)范調(diào)整，交易行為有效并不意味稅務(wù)機關(guān)不能行使應(yīng)納稅額核定權(quán)，另行核定應(yīng)納稅額也并非否定交易行為的有效性。如果不考慮行政效率，要求稅務(wù)機關(guān)必須遵循疑罪從無和合作信賴保護(hù)原則，在有足夠證據(jù)證明納稅人交易行為是虛假時，方可行使稅收核定權(quán)，則既可能造成以當(dāng)事人意思自治為名排除稅務(wù)機關(guān)的核定權(quán)，還可能因市場競價不充分導(dǎo)致交易價格明顯偏低而造成國家稅款流失。因此，有效的交易行為并不能絕對排除稅務(wù)機關(guān)的應(yīng)納稅額核定權(quán)，但稅務(wù)機關(guān)行使核定權(quán)時仍應(yīng)有嚴(yán)格限定。稅務(wù)機關(guān)認(rèn)定納稅人虛假交易并有偷稅行為或關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)有足夠證據(jù)予以證明，但不一定會行使稅收核定權(quán)。
小結(jié)
稅務(wù)機關(guān)對納稅人申報的計稅依據(jù)明顯偏低且無正當(dāng)理由的，核定其應(yīng)納稅額，無需先證明納稅人的交易行為是否虛假，只有當(dāng)納稅人采取了征管法第六十三條所規(guī)定的手段或行為，產(chǎn)生不繳或者少繳稅款的危害后果，稅務(wù)機關(guān)才會采取必要的征管措施，啟動相應(yīng)的征管程序。雖然行政訴訟中稅務(wù)機關(guān)對作出的稅收核定負(fù)有舉證責(zé)任，但法律沒有規(guī)定稅務(wù)機關(guān)就一個不存在的虛假交易現(xiàn)象承擔(dān)舉證責(zé)任，證明該現(xiàn)象不存在。
主要觀點
觀點一：除了反不正當(dāng)競爭法列舉的情況外，如果稅務(wù)機關(guān)能夠證明納稅人應(yīng)稅行為計稅依據(jù)低于同期同類市場價值70%的，應(yīng)認(rèn)定其為計稅依據(jù)明顯偏低。
認(rèn)定理由：高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》（法釋〔2009〕5號）第十九條規(guī)定，轉(zhuǎn)讓價格達(dá)不到交易時交易地的指導(dǎo)價或者市場交易價70%的，一般可以視為明顯不合理的低價；對轉(zhuǎn)讓價格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價或者市場交易價30%的，一般可以視為明顯不合理的高價。
因此，司法實踐提供了相對可執(zhí)行的價格區(qū)間70%～130%，若售價低于市價70%，則應(yīng)視為不合理。
觀點二：應(yīng)結(jié)合產(chǎn)品銷售目的、質(zhì)量以及公允價格等因素綜合衡量，低于成本價格銷售的即可視為計稅依據(jù)明顯偏低且無正當(dāng)理由。
認(rèn)定理由：反不正當(dāng)競爭法第十一條規(guī)定，經(jīng)營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。價格法第八條規(guī)定，經(jīng)營者定價的基本依據(jù)是生產(chǎn)經(jīng)營成本和市場供求狀況。
觀點三：稅務(wù)機關(guān)有足夠證據(jù)證明納稅人的交易行為是虛假的按偷稅處理，否則不容置疑其真實性；如能證明真實的交易是關(guān)聯(lián)交易，則按照一定的方法認(rèn)定計稅依據(jù)是否明顯偏低；如不能證明是關(guān)聯(lián)交易，無論交易價格與市場價格相差多少，是否低于成本價，均不能視為明顯偏低不得核定征收。
認(rèn)定理由：法律法規(guī)未賦予稅務(wù)機關(guān)核定銷售價格的權(quán)力，但賦予了稅務(wù)機關(guān)在特定情形下核定計稅價格的權(quán)力。從依法行政的角度出發(fā)，稅務(wù)機關(guān)認(rèn)定的課稅事實應(yīng)做到事實清楚、證據(jù)充分。
觀點四：稅務(wù)機關(guān)只有在非關(guān)聯(lián)方交易是虛假的且無證據(jù)證明的情形下方可行使稅收核定權(quán)。
認(rèn)定理由：本著疑罪從無和合作信賴保護(hù)原則，對非關(guān)聯(lián)方的虛假交易沒有證據(jù)，應(yīng)該本著合作信賴保護(hù)原則尊重交易結(jié)果。
上述四種觀點孰對孰錯，本文從稅收法理上做進(jìn)一步分析。
法理分析
稅收核定
當(dāng)納稅人申報的計稅依據(jù)明顯偏低，又無正當(dāng)理由時，稅務(wù)機關(guān)基于國家稅收利益的考慮，基于部分事實，按稅法規(guī)定的方法和法定程序核定應(yīng)納稅額。但核定具有較強的裁量性，司法機關(guān)一般尊重稅務(wù)機關(guān)基于法定調(diào)查程序作出的專業(yè)認(rèn)定，除非這種認(rèn)定明顯不合理或者濫用職權(quán)。
交易可分為關(guān)聯(lián)交易和非關(guān)聯(lián)交易，按真實程度分為真實和虛假。對虛假交易的納稅申報，征管法第六十三條規(guī)定，不繳或者少繳應(yīng)納稅款的是偷稅。關(guān)聯(lián)交易不按照獨立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價款、費用，而減少其應(yīng)納稅的收入或者所得額的，征管法第三十六條規(guī)定，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)進(jìn)行合理調(diào)整。非關(guān)聯(lián)交易價格明顯偏低且無正當(dāng)理由的，征管法第三十五條規(guī)定，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)核定其應(yīng)納稅款。
“不具有合理商業(yè)目的”或“無正當(dāng)理由”的判斷標(biāo)準(zhǔn)。
《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》（財稅〔2016〕36號）附件1：《營業(yè)稅改征增值稅試點實施辦法》第四十四條規(guī)定，不具有合理商業(yè)目的，指以謀取稅收利益為主要目的，通過人為安排，減少、免除和推遲繳納增值稅稅款，或者增加退還增值稅稅款。企業(yè)所得稅法實施條例第一百二十條規(guī)定，不具有合理商業(yè)目的，指以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。《一般反避稅管理辦法》（國家稅務(wù)總局令2014年第32號）第三條規(guī)定，稅收利益指減少、免除或者推遲繳納企業(yè)所得稅應(yīng)納稅額。
稅法規(guī)定“不具有合理商業(yè)目的”標(biāo)準(zhǔn)，主要是基于公平稅負(fù)的原則。這是因為有些商業(yè)安排會違背稅法的立法意圖，其唯一或主要目的是為獲取稅收利益而非正常商業(yè)目的。這類商業(yè)安排的共同點是通過人為安排減少應(yīng)納稅收入或者所得額，減少、免除、推遲繳納稅款，如果不打擊勢必造成稅負(fù)不公，破壞公平的市場環(huán)境。應(yīng)如何判斷？筆者認(rèn)為，應(yīng)從商業(yè)安排的利益結(jié)果和行為動機兩方面把握。
利益結(jié)果方面，主要考量納稅人的商業(yè)安排是否謀取了稅收利益。在稅收利益的確定上，稅務(wù)機關(guān)一般會通過與正常情況下或名義上應(yīng)付的稅額進(jìn)行比較，找到與納稅人的商業(yè)安排，在經(jīng)濟效果上相當(dāng)、合理且不會產(chǎn)生稅收利益的替代交易形式。行為動機方面，主要分析納稅人是否通過人為安排，以謀取稅收利益為唯一或主要目的。稅務(wù)機關(guān)會多視角審視企業(yè)的商業(yè)安排，而非單純的稅收角度。對商業(yè)目的判斷是建立在相關(guān)事實和情境客觀考量的合理推斷之上，而不僅以納稅人的陳述，主觀臆斷，或者簡單指標(biāo)來判斷。
關(guān)于“無正當(dāng)理由”問題，正當(dāng)理由是相對于經(jīng)濟業(yè)務(wù)實質(zhì)和稅法規(guī)定，即非關(guān)聯(lián)交易應(yīng)具有合理商業(yè)目的，關(guān)聯(lián)交易應(yīng)符合獨立交易原則，兩者共同指向了經(jīng)濟業(yè)務(wù)的本質(zhì)。因此，“無正當(dāng)理由”可比照上述不具有合理商業(yè)目的判斷標(biāo)準(zhǔn)來把握。
觀點評釋
關(guān)于按司法解釋的判定標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定價格是否明顯偏低問題，國家工商總局《關(guān)于行政機關(guān)可否直接適用司法解釋問題的批復(fù)》（工商標(biāo)字〔2004〕第14號）規(guī)定，行政機關(guān)在辦案時可以參考有關(guān)司法解釋，但不宜直接適用司法解釋。因此，稅務(wù)執(zhí)法不宜直接適用司法解釋的判定標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)以稅法規(guī)定為限。
關(guān)于價格認(rèn)定是否適用反不正當(dāng)競爭法和價格法。筆者認(rèn)為，稅收實體法對計稅價格明顯偏低有一定判定標(biāo)準(zhǔn)，在價格的確定順序、方法和公式上還有程序性規(guī)定。比如，征管法實施細(xì)則第四十七條所規(guī)定的稅收核定方法，財稅〔2016〕36號文件第四十四條所規(guī)定的銷售額核定順序。對從價計征的稅收，采用上述方法和程序來確定納稅人在經(jīng)濟效果上相當(dāng)、合理且不會產(chǎn)生稅收利益的替代交易價格。如果核定的計稅價格與納稅人申報一致時，即使價格明顯偏低也屬于有合理商業(yè)目的或正當(dāng)理由。
至于稅務(wù)機關(guān)行使稅收核定權(quán)時，是否應(yīng)證明納稅人的交易行為有效、虛假或者關(guān)聯(lián)。筆者認(rèn)為，交易行為的效力與應(yīng)納稅款核定權(quán)，分別受民事法律規(guī)范和行政法律規(guī)范調(diào)整，交易行為有效并不意味稅務(wù)機關(guān)不能行使應(yīng)納稅額核定權(quán)，另行核定應(yīng)納稅額也并非否定交易行為的有效性。如果不考慮行政效率，要求稅務(wù)機關(guān)必須遵循疑罪從無和合作信賴保護(hù)原則，在有足夠證據(jù)證明納稅人交易行為是虛假時，方可行使稅收核定權(quán)，則既可能造成以當(dāng)事人意思自治為名排除稅務(wù)機關(guān)的核定權(quán)，還可能因市場競價不充分導(dǎo)致交易價格明顯偏低而造成國家稅款流失。因此，有效的交易行為并不能絕對排除稅務(wù)機關(guān)的應(yīng)納稅額核定權(quán)，但稅務(wù)機關(guān)行使核定權(quán)時仍應(yīng)有嚴(yán)格限定。稅務(wù)機關(guān)認(rèn)定納稅人虛假交易并有偷稅行為或關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)有足夠證據(jù)予以證明，但不一定會行使稅收核定權(quán)。
小結(jié)
稅務(wù)機關(guān)對納稅人申報的計稅依據(jù)明顯偏低且無正當(dāng)理由的，核定其應(yīng)納稅額，無需先證明納稅人的交易行為是否虛假，只有當(dāng)納稅人采取了征管法第六十三條所規(guī)定的手段或行為，產(chǎn)生不繳或者少繳稅款的危害后果，稅務(wù)機關(guān)才會采取必要的征管措施，啟動相應(yīng)的征管程序。雖然行政訴訟中稅務(wù)機關(guān)對作出的稅收核定負(fù)有舉證責(zé)任，但法律沒有規(guī)定稅務(wù)機關(guān)就一個不存在的虛假交易現(xiàn)象承擔(dān)舉證責(zé)任，證明該現(xiàn)象不存在。
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